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TradeMax:美国“让外国公司负责”法案与中概股未来

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2020-06-03 09:31:01
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2020年5月21日,美国参议会一致同意通过了《让外国公司负责法案》。该法案如果变成法律,将会适用于在美国证券交易所上市的中概股,要求该类公司遵守美国法规及审计标准和信息共享,否则将面临退市的可能,尽管这样做可能会导致中概股违反中国法律。

在通过该法案后,美国众议院立即引入该法案的众议院版本,考虑到对该法案的广泛支持,预计可以在众议院迅速获得通过(甚至在本月底前)。如果在众议院获得通过,该法案将会被提交给特朗普总统进行签署和批准,之后正式成为法律。



法案的内容

法案主要修改了《2002年萨班斯-奥克斯利法案》),要求上市公司向美国证券交易委员会披露关于外国司法管辖区禁止美国上市公司会计监督委员会履行SOX法案规定的审查职责的信息。

具体而言,HFCAC法案要求SEC确定所有其审计师在外国设有办公室,但由于外国的法律法规的禁止而导致PCAOB无法对其进行检查或调查的上市公司(每一位该类公司称为“未受检查上市公司”)。HFCAC法案规定SEC需要求该类负有披露义务的上市公司向SEC提供文件,以证明和确认其不被外国政府拥有,也不受外国政府控制。

HFCAC法案进一步要求,如果审计委员会连续3年无法对上市公司的审计师进行检查,则SEC应禁止该上市公司的股票在美国任何全国性证券交易所(例如纳斯达克或纽约证券交易所)或任何场外交易市场进行交易。如上市公司能够向SEC证明,其已经聘用了PCAOB可以检查的审计师,则可以恢复其股票交易;但在之后再次出现无法检查的情形时,该恢复被立即撤销,且将导致一个新的5年禁止交易期。

此外,HFCAC法案要求上市公司必须在无法检查的每一年,披露其在其所在国政府持有的股份比例,不论该国政府是否对该上市公司拥有控制性的财务利益,该上市公司董事会(或上市公司运营实体)成员中属于中国共产党官员的名单,以及该上市公司章程性文件中是否包含任何中国共产党党章。

虽然HFCAC法案适用于所有外国公司,但HFCAC法案的发起人明确表述其提议该法案旨在针对中国。HFCAC法案基于由来已久的,美国监管机构对其眼中中国公司缺乏透明度的长期的、强烈的批评态度。


HFCAC法案的某些模糊之处?

HFCAC法案第2节修改了SOX法案第104节,增加了SEC应要求未受检查上市公司需向SEC提交证明该上市公司没有被外国政府拥有或控制的文件的要求(“新SOX法案 第 104(i)(2)(B)节”)。但此要求似乎存在一些问题。


• 新SOX法案 第 104(i)(2)(B)节究竟要达到什么目的并不明确。具体而言,就是不明确其目的是否是为了禁止未受检查上市公司被外国政府“拥有或控制”。目前的实际情况是,在美国有报备义务且中国经营业务的公司要么是美国注册的公司,要么是“外国私有发行人”(每一个此类公司被称为“中概股”)。美国证券法对于 “外国私人发行人”的定义不包含外国政府;但是,“外国私人发行人”一词并不排除一家公司被外国“政府拥有或控制”的情形。因此,不清楚新SOX法案 第 104(i)(2)(B)节是否起到禁止任何被外国政府“拥有或控制”的外国私人发行人在美国上市的作用(注意SOX法案和HFCAC法案均未对“被拥有或控制”进行定义),也不清楚在未受检查上市公司无法证明其不被外国政府“拥有或控制”时的后果。在实际意义上,就意味着现有上市公司如果被视为被中国政府“拥有或控制”,且其如果无法满足新SOX法案 第 104(i)(2)(B)节的要求,则其是否可以继续维持其在美国的上市身份也就不清楚。需要注意的是,HFCAC法案要求SEC在法案正式成为法律后的90天内制定和颁布实施规则,具体规定上市公司按照新SOX法案第 104(i)(2)(B)节规定进行申报的方式及形式。有可能SEC的实施规则可能会对此进行澄清,并提供指引。

• 此外,HFCAC法案第3(b)(2) 和(3)节要求,在未检查的年度,由外国的审计师进行审计的不受检查上市公司必须披露其在所在国被政府实体拥有的股权比例,以及外国政府实体是否对该等外国上市公司拥有控制性的财务利益。因此,新SOX法案第 104(i)(2)(B)节与HFCAC法案第3(b)节似乎存在矛盾,原因是上市公司被外国政府所有及控制在HFCAC法案第3(b)节属于披露事项,而在新SOX法案第 104(i)(2)(B)节下则似乎是禁止事项。


法案之下,遭做空的中概股绝地反击

近日,美国权威金融数据机构S3Partners发布了做空市场研究报告。该报告统计分析了2020年以来做空中概股的资本规模及其收益情况。值得注意的是,这份报告显示,一些中国公司的表现颠覆了空头机构的预期,狠狠打了空头的脸。S3 Partners发布的数据报告显示,截至2020年5月19日,一共有227亿美元进入了中概股的做空市场(约合人民币1620亿)。而其中,近3成机构投资者选择了看空阿里巴巴,获得了总计64亿美元的卖空头寸。值得注意的是,被做空第二和第三多的中概股也是国内的电商巨头——拼多多和京东,分别获得了23亿美元和19亿美元的卖空头寸。分析师认为,瑞幸的突发性事件刺激了不少做空者和机构盲目入场,但实际上,有大量中国企业用实际业务表现回击了这些做空者。



S3 Partners发布的数据报告显示,在做空者亏损排行榜中,拼多多排行第一。在5个月的时间内,做空拼多多的投资人损失了近9.67亿美元(约合人民币68.5亿元),收益率达到-70.62%。排行第二的是京东,同期,做空京东的人损失了6.53亿美元(约合人民币46.38亿元),收益率为-44.38%。排行第三的是B站(BILI US),做空者在B站上损失了2.6亿美元(约合人民币18.27亿元),收益率为-61.17%。让空头损失率超过1/3的还有中通快递(ZTOUS)、再鼎医药(ZLAB US)和跟谁学(GXS US)。值得注意的是,跟谁学在最近的4个月里已经被4家机构发布了6次做空报告。除了上述股票外,做空者在网易(NTES US)、万国数据(GDS US)、好未来(TAL US)和腾讯控股(TCEHY US)上也损失惨重。据统计,做空者亏损排行榜前十名的中概股让空头损失了超过26.67亿美元。


TradeMax分析师表示,实际上很多做空者对于企业的真实价值并没有明确认知,只是怀着赌博心态盲目入局。以中通快递为例。2019年第二季度财报发布后,中通快递董事长赖梅松在财报发布会上表示,第二季度,新电商平台拼多多的快递成为最大的业务增量来源,相比去年同期增长了7%,拼多多占比已经达到20%。像哔哩哔哩、拼多多等新互联网企业的发展,也带动了相关行业继续增长,做空者没有理解新企业的真实价值就盲目入局,很容易被资本市场反噬。


中概股的未来

对中概股而言,其合规困境源自中美两国之间的法律的冲突,因此,除非两国在监管机构层面进行协调和协作回应,对中概股而言,除非其从美国报备监管系统中退出,否则缺乏清晰的合规路径以维持其美国上市公司身份。因此,我们预计,如果HFCAC法案颁布为正式法律,可能促进和加速新一轮在美上市的中概股的“私有化”交易浪潮,以避免在各个管辖区无法合规的处境。


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